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                [ 來自:不詳  閱讀:   時間:2015.03.20 ]

                一、完善外資國家安審機制的必要性

                  維護國家安全是本次《外資法》立法目的之一。過去我國也有類似的國家安全審查規章,但法層級不高。為確保國家安全,規范外國投資,中國將建立統一的外國投資國家安全審查制度,對任何危害或可能危害國家安全的外國投資進行審查。具體由國務院下設的外國投資國家安全審查部際聯席會議負責。

                  外國投資者向中國外國投資主管部門提出準入許可申請時應提交的材料中包括對是否觸發國家安全審查的說明。對國家安全的影響也是我國外國投資主管部門審查外國投資進入中國的首要因素,一旦發現外國投資事項危害或可能危害國家安全,將暫停準入審查程序,并書面告知申請人提交國家安審申請?!锻赓Y法》不僅規定外資并購中國國內企業時需進行安全審查評估,而且規定外資準入階段也要進行安全審查評估。同時,還對違反者規定了懲罰措施。

                  一國出于維護國家安全及公共秩序等目的對外國不良投資進行限制,防止外國資本對本國國家安全及社會公共利益造成損害已是各國通行的做法。在外資準入制度中,國家安全審查能阻斷外資通過東道國各種投資便利化及優惠政策達到尋租目的,起到為國民經濟“保駕護航”的“安全閥”作用。因此,要善于使用國家安全審查機制。

                  二、使用外資國家安審機制的謹慎性

                  《外資法》設計了外資主動申報、中國政府審查機構自主發起和利益相關者提請發起的三重外資國家安審機制,以最大限度地發揮該機制的作用。

                  首先,正如“錢幣有其兩面”,善于使用不等于可擅自濫用。作為限制外資的手段,國家安審機制不應被濫用為阻止外資進入、排除競爭的“常規武器”。以為例,以國家安全審查為由否決外資并購的現象并非如傳言般多。如下表統計。

                  其次,由于行政機關在進行國家安全審查時所考慮因素的相對主觀性,以及國家安全概念內涵模糊性與外延擴大性趨勢的存在,導致國家安全審查與“開放投資”始終存在一個比例性的平衡問題,這值得注意。

                  再次,《外資法》較具體地規定了外國投資者向國務院外國投資主管部門提出國家安全審查申請時應提交的材料。當然,具體要交哪些材料,在實踐中仍有待明確。特別是《外資法》中規定的“等”材料(信息)的外延是什么?這些都會引出透明度和可預見性問題?!邦A約商談”、提供《安審指南》或許是解決問題的途徑之一。

                  最后,《外資法》中規定的安審因素有十大類,外加一個“兜底條款”。對這些因素的考量和概念的理解,也可能在實踐中引起爭議。為此,《外資法》專門設計了防范措施:“對國家安全審查決定不得提起行政復議和行政訴訟?!边@實際上借鑒了美國等國的做法。那么,這種排除規定是否意味著雙邊投資協定中用盡了“當地行政或司法救濟”,從而可提交國際仲裁機構仲裁?或者說這種“自排除”規定就可排除將來國際投資仲裁機構的管轄?這些都還需要我們小心求證?!锻赓Y法》同時設計了一般的外資糾紛解決機制,即“外國投資者在中國境內投資和經營活動中產生糾紛的,可依照相關法律法規通過協商、調解、投訴、復議、仲裁或者訴訟等方式解決?!边@兩者的互應性亦需關注。

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